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要件审判方法在律师实务中的运用——读邹碧华著《要件审判九步法》一书

文/汤昱星  2016-01-03 字体:

图为《要件审判九步法》一书

1、法律思维的重要性

邹碧华法官认为,法官离不开法律适用方法,但中国的法官缺乏法律适用方法的训练。同理,律师离不开法律适用方法,但中国的律师缺乏法律适用方法的训练。审判是法律人的考试,法律人应以法律思维来完成这场考试,并向社会公众交出一份符合法律的判决答卷。法律人应以法律视角观察社会、分析案件、作出裁决,区别于非法律思维的法律思维应是每个法律人均应培养的思维方式。作为律师,在日常接谈当事人、办理案件、参加社会活动中,我们都应该以法律人特有的思维方式向社会展现法律的魅力,展现法律人的魅力。假使,所谓的法律人不具备法律思维,而仍以一种社会视角、社会眼光,或者其他行业的视角或眼光来看待问题,那么法律人的意义和价值将无从体现。法律人的价值不同,在我看来,就是法律人思维方式的不同。

2、当事人关于胜诉的提问需要法律方法科学解决

律师需要建立一种科学、可行、可以传承、可以复制、可以推广的方法。作为律师接触案件,时常会有种力不从心的感觉,不知道案件应从哪个角度入手,尤其是被当事人问及我的案子能不能胜诉之类的问题时总是会觉得心里没有底气。其实,这样的现状跟我们没有找到法律方法来分析案件有关系,因为当事人提出这样的问题是出于对案件的期待,但当事人问出这样的问题更希望听到律师全面而中肯的分析,这种运用法律思维对案件进行的分析才更能说服当事人,也更能定纷止争。

3、以要件审判九步法确立律师代理方法

“要件审判九步法”是以权利请求为出发点,以实体法律规范构成要件分析为基本手段的审判方法。他围绕当事人的权利请求基础,将审判活动划分为环环相扣的九个步骤,作为律师能否基于此将代理活动划分为环环相扣的几个步骤呢?当我们拿到一个案件的时候,毋庸置疑,第一步就是了解案情,分析案情,吃透案情,紧接着第二步就是分析证据确定诉讼思路,最后一步就是全面把握,争取当事人权益最大化。整个代理过程需要一定的法律方法才会让你感觉力能从心,方可游刃有余。

(1)要件审判九步法第一步:固定权利请求

权利请求,具体表现为诉讼请求,亦即当事人为保护自己的权利而提出的诉讼请求。诉讼请求是诉讼保护最原始的出发点。审判案件第一步就是要固定权利请求。

(2)要件审判九步法第二步:确定权利请求基础规范

所谓基础规范,也称为权利请求基础,是指支持一方当事人向另一方当事人主张权利请求的实体法律规范。

(3)要件审判九步法第三步:确定抗辩权基础规范

在识别出原告的权利请求基础后,法院应当对被告的答辩进行相应的审查,查明被告是否提出了抗辩或行使了抗辩权。如果被告提出了抗辩或行使了抗辩权,则应当找到抗辩或抗辩权所依据的基础规范。

(4)要件审判九步法第四步:基础规范构成要件分析

法院找到权利请求基础规范及对立规范后,应当按照法律规范的逻辑对基础规范的构成要件进行分析。所谓基础规范构成要件分析,是指对支持原告诉讼请求及被告提出的抗辩(权)理由的基础规范进行分析,从中梳理出法律条文构成要件的过程。

(5)要件审判九步法第五步:诉讼主张的检索

当事人提出一个请求权或者一个抗辩,他就必须对这个请求权或抗辩的所有构成要件提出主张。没有主张或者缺失的,应让他补充起来,错误的让他更正,并依据构成要件提出请求权或抗辩。对双方提出的主张是否存在明显的矛盾或荒谬进行审查,促使双方补证,此即为诉讼主张的检索。

(6)要件审判九步法第六步:争点整理

争点整理是一项极端重要的诉讼方法。所谓争点(亦称指争议点、争执点或争议焦点),是指当事人存在争议的具体事项。在某种意义上,争点亦可被称为争议正义内容的要点,通常包括法律和事实两个方面的事项。

(7)要件审判九步法第七步:要件事实证明

争点整理结束后,法官即应以案件的事实争点为核心,组织各方当事人进行举证、质证,运用证据规则,对要件事实展开有效的证明活动。

(8)要件审判九步法第八步:事实认定

当事人举证、质证完成后,法官即应根据《证据规则》的有关规定,审查认定各方当事人所提供证据的证明力,并据此认定相关案件事实。

(9)要件审判九步法第九步:要件归入并作出裁判

归入或涵摄归入是指把案件事实与分析出来的法律规范构成要件进行对应。案件事实必须归类为法律规范构成要件,即法律事实、构成要件事实。法院将查明的案件事实,与原被告主张所对应的法律规范的各项构成要件,逐一进行对比、归入,并根据归入的结果作出适用或不适用该法律条文的裁判。

由于律师和法官在案件过程中扮演的角色不同,所处的地位不同,因此上述要件审判九步法并不能在律师的代理实务中进行照搬照抄,需要进行改进。具体来说,就是我们律师的代理工作首先是确定当事人的诉求,然后确定诉求所依据的事实是否有证据支撑,再次确定当事人诉求的基础性规范,然后再考虑对方可能提出的抗辩及基础性规范并提出针对性的意见,接着作出案件胜诉及风险分析和预防措施。

(1)律师代理方法第一步:固定当事人诉求

通过这一步律师应确定当事人遇到的法律问题及要解决的法律问题是什么。具体来说:明确诉讼请求之含义;明显荒谬、不合理或错误的诉讼请求,可以要求当事人剔除或更正;明显遗漏的诉讼请求可以提示当事人加以补充;对当事人在多种请求权之间捉摸不定的,可以通过行使释明权促使其作出恰当的选择。

(2)律师代理方法第二步:确定基本事实所依据的证据

通过这一步律师应帮助当事人通过证据将客观事实转化为法律事实,确定哪些主张具有法律上的可诉性。

(3)律师代理方法第三步:确定权利请求基础规范

这一步解决的是法律依据问题,即律师应在确定的法律事实的基础上,通过寻找对应的法律依据,确定当事人诉求的法律基础。

(4)律师代理方法第四步:分析对方可能提出的抗辩并提出应对意见

代理律师应全面考虑案件情况,应假设自己站在对方代理人的位置上针对己方观点提出相应抗辩,并应针抗辩提出富有说服力的应对意见。

(5)律师代理方法第五步:诉讼结果预测及风险防范措施

通过这一步,律师应确定当事人的主张是否能够与基础规范的构成要件相吻合,或对方的抗辩意见是否能够与基础规范构成要件相吻合。并根据分析过程得出法律上的结论,并对争点中存在的风险提出具有可行性的防范措施。

(本文作者:汤昱星,系浙江丽阳律师事务所律师)

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